“钓鱼执法”中的隐藏的公物许可经营问题

刘建昆


　　近来上海最近频发“钓鱼执法”。一般认为，钓鱼执法与形式侦查上的“警察圈套”类似。诱惑侦查作为刑事诉讼中的一种特殊侦查手段，通常分为“机会提供型”和“犯罪诱发型”，而后者即为常说的“警察圈套”。本文并非探讨“警察圈套”的合法性问题，而是侧重于研讨其中隐含的公物利用关系。

　　“钓鱼执法”这个法律关系，基于公物法上对营运许可的行政处罚权，而这种行政处罚权又由来源于对车辆的营运许可制度。王名扬先生在介绍法国公产法时说：“和公产的治安管理有密切关系的一个问题，是利用公产进行职业活动问题。例如:利用公共道路进行汽车运输业务和出租汽车业务、利用河流进行拖船业务等。这些活动一方面符合公产的共用使命，另一方面超过一般的正常利用，法国对于这类活动没有统一的管理规则。有的需要事先得到允许，有的只受一般治安警察限制。有的限制使用的企业单位，以保护公物受特许人的利益。”

　　实际上，这种立足于公物利用关系的行政许可自我国民国时期就是公物法中传统的内容，民国期间即有基于公物利用法律的行政许可：例如民国十二年（1923年）北洋政府批准成立烟潍汽车公司，发给营业执照，将烟潍路转交于商人运营。1924年，商办“烟潍汽车公司”每年向交通部缴纳路租数万元。而且这种许可制度在目前仍然广泛存在于道路运输领域。

　　公物的利用制度，做更为细致的区分，可以分为一般利用、加重的一般利用（沿线交通便利权）、基于公物警察的许可、基于安全警察的许可、公物利用的一般许可、公物利用的特许等多种制度。利用公物进行经营活动的许可，在法国法上的归属是不同的。王名扬先生介绍说：“公产的使用必须符合法律或法规中所制定的管理规则。这些规则有的属于治安警察规则，有的属于公产保护的警察规则。随着社会生活的发展，公产管理的治安警察权力越来越发展。最高行政法院认为，只要管理规则遵守公产的使用使命，不绝对禁止公众对公产的使用，相对地禁止使用如果符合公共利益，即使没有法律规定也可实行。例如:规定停车的地区、时间，限制某类车辆或船只通行的时间、路线等，都是正当地行使警察权力。”

　　尽管基于公物管理权或者公物警察权抑或一般警察权尚有争议，但这种许可管制毕竟是客观存在的。这种许可与公物养护负担的民营化尚有所区别。后者是公物行政机关通过许可将公物养护中的职责转移给民营企业，如我国最新《城市垃圾处理办法》中对于道路清扫企业的许可。但是总起来说这种许可制度与公物法尤其是公物利用法是十分密切的，并且这种利用许可在理论上也存在着随着营运市场化程度的加深而解禁的可能——例如在出租车营运的许可方面已经出现了相应的呼声。

二○○九年十月十九日

铁道部


计量监督管理规则（试行）

1990年5月3日，铁道部

规则
第1条 为认真贯彻执行《中华人民共和国计量法》及其有关条例、法规，加强铁路内部计量监督，完善铁路内部计量执法体系，根据《铁道部计量管理办法》规定，制定本规则。
第2条 铁路计量监督工作由各级计量管理职能部门负责组织实施，由计量监察员执行。
计量监察员负责监督本单位对国家和部门有关计量法律、法规和管理制度的执行情况；监督本单位对计量检定、制造、修理、销售及使用计量器具情况；监督本单位统计报表中数据的计量认证；调解计量纠纷，组织仲裁检定。
第3条 铁道部聘任的计量监察员，由铁道部考核发证。铁路局、工程局、工厂、研究院（所）设置的计量监察员由铁路局、工程局、工厂、研究院（所）考核发证。
第4条 计量监察人员应具备下列条件：
1、具有中专以上文化程度；
2、熟悉计量法律、法规和管理制度；
3、具备监督工作范围内的专业知识和铁路生产业务知识；
4、掌握有关检定规程和计量器具的检定技术；
5、从事计量工作五年以上，具有一定的组织能力和政策水平。
第5条 计量监察员应忠于职守，公平正直，正确执行计量法律、法规。
第6条 计量监察员在执行监督检查和进行现场处理时，必须出示证件，并对处理结果进行现场笔录。
第7条 计量监察员在检查中，对违反计量法的行为应及时制止和处理，并按有关规定进行处罚。对情节严重者可建议有关部门根据法律、法规做出相应处理。计量监察员对违法事实必须进行批评教育，对违法使用的计量器具可进行封存和扣押，并可处三十元以下罚款处罚。
第8条 计量监察员可在监察范围内乘座各种列车（国际列车除外），拍发电报、出入有关场所，向有关部门查阅资料、借用工具及计量仪器。各部门要积极配合，提供方便。
第9条 计量监察员在执行监督工作中，对抵制或制造障碍影响监督工作正常开展的单位和个人要给予批评和处罚，对情节严重触及法律的，计量监察员应建议有关部门追究法律责任。
第10条 计量监察员应保持相对稳定。计量监察员不从事计量监察工作时，应收回计量监察员证件。
第11条 在计量监督工作中成绩显著的计量监察员应给予表彰和奖励。计量监察员利用职权收受贿赂、营私舞弊、违法失职，视其情节轻重收缴监察员证或给予行政处分，构成犯罪的由司法部门依法追究刑事责任。
第12条 本规则由铁道部科技司负责解释，自发布之日起施行。