从本案看违约金与损害赔偿金的关系
浙江海通联合律师事务所 胡勇军律师

【案例】
原告与被告于2005年2月10日订立了一份购销轴承2000套的合同，合同规定每套价400元，总价款80万元，交货期为2005年4月30日。合同规定：“如果逾期交货，乙方(被告)应向甲方(原告)支付违约金10万元。”合同订立后，被告由于多方面原因未能按合同约定的期限交货，原告多次催促，被告一直拖延交货。原告为解燃眉之急，为了履行与其他企业签订的产品购销合同，被迫从市场上以每套420元的价格购进2000套相同规格的轴承。嗣后，原被告就违约赔偿问题发生争议，原告遂向法院起诉，要求被告支付违约金10万元并赔偿损失4万元。

【争议】
本案在审理中，对被告已构成违约并应承担违约责任问题并没有分歧意见，但关于被告应承担何种责任，则存在着不同的观点：
第一种观点认为：因被告的违约行为给原告造成了损失，故应赔偿原告经济损失4万元；
第二种观点认为：原被告已在合同中明确约定了违约金条款，应视为双方对损害赔偿的预先设定。在被告违约时，应适用违约金条款由被告支付违约金10万元；
第三种观点认为：原被告在合同中约定了违约金条款，在合同履行过程中被告违约行为又造成了原告的经济损失事实发生，故应同时适用违约金条款和法定损害赔偿金，被告除应支付违约金以外，对原告所受的损失还应予以赔偿，即共赔偿给原告14万元。

【评析】
以上三种意见不仅各自的立论基础不同，而且其认定的结果也有相当的差异，原因在于人们对于约定违约金条款与法定损害赔偿额的适用关系存在着不同的理解。实践中，在违约发生以后，常常发生支付违约金的责任与损害赔偿责任的并存和选择问题。
违约金与损害赔偿两者的关系主要取决于一国立法对于违约金性质的规定。在英美法中，因强调违约金的补偿性，因此违约金实际上取代了预定的损害赔偿方式，而大陆法因承认违约金的补偿性和惩罚性，因而不同性质的违约金与损害补偿分别发生着不同的联系。
我国合同法规定的违约金是补偿性违约金，《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”该条的立法精神包括：
1、应优先适用约定违约金条款，只有在约定的违约金低于或过分高于实际损失的情形下，才予以增加或适当减少。这样做的理由有二：一是充分尊重当事人预先确定损失赔偿额的自由，二是违约金本身优势所在，其支付避免了损害赔偿方式适用中常常遇到的计算损失的范围和举证的困难，从而节省了计算上的花费，甚至可避免旷时费神的诉讼程序。
2、法定损失赔偿额对违约金的适用具有约束性。约定违约金条款生效后，其具体的违约金数额确定还有赖于实际损失额的大小，以实际损失额为参照标准进行或升或降的调整。
3、我国的约定违约金具有一定的惩罚性。只有当约定违约多过分高于造成的损失时，司法机构才可予以适当减少，由此可见，立法者是允许约定违约金适当高于实际损失额的，此时司法机关无需再进行调整。既然允许约定违约金适当高于实际损失额而适用，那么其高出部分正好体现出约定违约金的惩罚性。
基于我国现在行立法关于约定违约金与法定损害赔偿的规定，实际上承认了优先适用违约金条款的原则。因此，本案中原告只能根据购销合同中的有关违约金条款的规定，要求被告支付违约金10万元，而不能再另行要求被告承担4万元的赔偿损失，除非原告的实际损失额高于约定的违约金才能要求司法机关予以增加差额部分。另一方面，我国合同法上确定的约定违约金是补偿性违约金而非惩罚性违约金。补偿性违约金是损失赔偿额的预定，故无论发生了何种违约形态，补偿性违约金的支付均应与违约损失相适应。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。至于何为“过分高于”，如何“适当减少”，应由法官行使自由裁量权进行裁判。具体到本案中，原告的经济损失为4万元，违约金为10万元，相差两点五倍，依一般认识，可以认定为过分高于，可由人民法院予以适当减少。当然，人民法院不经当事人申请，不宜主动依职权去减少或增加约定违约金额。

浙江海通联合律师事务所 胡勇军律师
杭州市南山路171号
13588307636




商务部


商务部关于纺织品临时出口许可数量跨地区转让有关事项的通知

商贸函〔2006〕1号


各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团商务主管部门，哈尔滨、长春、沈阳、西安、南京、武汉、成都、广州市商务主管部门：

　　根据《纺织品出口临时管理办法》（2005年商务部第20号令）第十四条的有关规定，现将办理纺织品临时出口许可数量（以下简称许可数量）跨地区转让的办理程序及其要求通知如下。

　　一、办理程序

　　（一）转让许可数量的经营者向商务部授权的所在地商务主管部门（各省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团及哈尔滨、长春、沈阳、南京、武汉、成都、广州、西安商务主管部门，下同）提交《纺织品临时出口许可数量跨地区转让申请表》（详见附件1）和营业执照复印件。
　　各地商务主管部门汇总、审核当地经营者的转让申请材料后，于每月1日－10日向商务部（对外贸易司）提交申请，并附经营者转让申请材料。相关电子数据（数据格式见附件2）须同时发送至商务部对外贸易司及中国国际电子商务中心。
　　（二）受让许可数量的经营者向商务部授权的所在地商务主管部门上报营业执照复印件和进出口企业资格证书或对外贸易经营者备案登记表或经过年检的外商投资企业批准证书复印件。
　　各地商务主管部门汇总、审核当地所辖经营者的受让证明材料后，于每月10日前将初审结果报商务部（对外贸易司），并附经营者受让证明材料。
　　（三）商务部根据各地商务主管部门上报的申请（正本）和相关经营者的转受让材料办理跨地区转让备案事宜，并于当月20日前以商务部部批件的形式将备案结果告相关地方商务主管部门。
　　（四）部批件下达后，受让许可数量的经营者可在所在地商务主管部门办理申领《纺织品临时出口许可证》的相关手续。

　　二、《纺织品临时出口许可数量跨地区转让申请表》一式两联，第一联报商务部（对外贸易司），第二联地方商务主管部门留存。

　　三、地方商务主管部门应按照附件2规定的格式，将转让许可数量的相关电子数据同时发送至以下地址。
　　　　　mgsfp7@mofcom.gov.cn；
　　　　　cieccfp@ec.com.cn。

　　四、对于出现以下情况的，商务部不予办理跨地区转让备案事宜。
　　（一）转出许可数量的经营者名下相关类别实际剩余数量小于转出数量的；
　　（二）未按要求提供转让申请材料及证明材料的；
　　（三）转让申请材料与相关电子数据内容不一致的；
　　（四）转让申请材料与受让证明材料相关内容不一致的。

　　五、通过招标获得许可数量的跨地区转让按照《纺织品出口许可数量招标实施细则》（商贸发〔2005〕502号）有关规定办理。

　　六、请各地商务主管部门尽快将本通知通告本地经营者，并遵照执行。

　　附件：1.纺织品临时出口许可数量跨地区转让申请表
　　　　　2.跨地区转让数据汇总表

　　　　　　　　　　中华人民共和国商务部
　　　　　　　　　　二○○六年一月六日