浅析私分国有资产罪中的国有资产

刘大理


　　在近几年的司法实践中，私分国有资产作为集体腐败现象时有发生，且数量有不断上升、涉案数额有越来越大的趋势，但在查处个案时又存在国有资产的范围难以界定和极易产生争议的情况。 笔者试图通过下述案例对刑法三百九十六条规定的私分国有资产罪的中的“国有资产”做肤浅的探讨分析。
案例：犯罪嫌疑人张某、王某系某大型集团有限责任公司（下简称集团公司）下属的技工培训学校（下简称技工学校）校长和财计科科长。2006年至2009年期间，为规避正常的财务管理制度，张、王商议后由王某指使财务人员分次将截留的学生学费、水电费等收入90余万元，存入帐外资金小金库。截至案发，小金库资金除用于学校的招待费用和课时费等支出35万元余外，其余55万余元以教师慰问金、岗位津贴、绩效奖的名义发放给技工学校教职员工。
　　在讨论本案张、王二人的行为是否构成私分国有资产罪时出现了两种不同意见。第一种意见认为，构成犯罪。对帐外小金库资金的支配使用过程中，张某与王某在明知该校正常财务账中已发放效益奖、效益工资等报酬的情况下，又商议将55万余元以教师节慰问金、效益奖、绩效工资等名义，发放给学校教职员工。该技工学校是国有集团公司下属的二级单位，其所有收入理所当然为国有资产，技工学校违反国家规定，擅自决定将学校的正常收入款以学校发放慰问金、绩效奖的名义私分给个人，数额较大，构成私分国有资产罪。张某系学校的主要负责人，对其应以私分国有资产罪追究刑事责任，王某作为技工学校财计部门的负责人积极参与私分，起较大作用，属于单位犯罪的直接责任人，其行为亦构成私分国有资产罪。第二种意见认为，在本案中两犯罪嫌疑人虽有违反财务管理法规，策划私分小金库资金的行为，且具有一定程度的违法性，但是否触及刑事犯罪、涉嫌侵犯国有资产，是需要经过鉴定和法律定性后方可准确判断。
在本案中，涉及到的法律问题是国有企业财产是否等同于国有资产的问题，笔者认为：
　　一、国有企业财产并不等同于国有资产。
　　根据《中华人民共和国企业国有资产法》第二条规定：“本法所称企业国有资产，是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。”最高人民检察院于1999年8月6日通过的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》附则第（六）项和1993年国家国资委发布的《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》第二条规定，“国有资产，是指国家依法取得和认定的，或者国家以各种形式对企业投资和投资收益、国家向行政事业单位拨款等形成的资产”。根据以上概念， “国有资产”既不等同于“国有财产”，也不等同于“公共财产”。国有资产仅仅是国有财产的一部分，而国有财产又仅仅是公共财产中的一部分。《刑法》第九十一条对“公共财产”的解释，以及在第二条、第十三条、第九十一条和第三百八十二条四个条文中直接使用“国有财产”和在第一百六十九条、第三百九十六条二个条文中直接使用“国有资产”，就充分表明了“公共财产”、“国有财产”、“国有资产”是三个不同的概念，存在区别。企业国有资产与企业的法人财产也不是一回事，两者有本质区别。国家投资兴办或持有股份的公司，国家是出资者，公司是被投资的法人。国家将国有资产作为资本投入到公司，即转化为公司的法人财产，国家成为公司的股东，获得了对公司的财产权利，即出资人的权益。被投资的公司，有独立的法人财产，依法享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担民事责任。《企业国有资产法》讲的企业国有资产指的是国家出资所形成的权益，就是企业的净资产。即企业价值形态的资产。国有企业法人资产指的是一个国有企业的总资产，或者说是法人财产。它是指这个企业的实物性资产，而这个“资产”并不对应价值形态的资产，从资产总量上看，它是负债与净资产之和，企业总资产往往要大于净资产，除非这个企业没有负债。企业国有资产，是指国家作为出资人对其出资企业所享有的权益，而不是指国家出资企业的各项具体财产。出资人将出资投入企业，所形成的企业的厂房、机器设备等企业的各项具体财产，属于企业的法人财产。依照物权法和《企业国有资产法》的规定，企业法人的不动产和动产，由企业依照法律、行政法规和企业章程享有占有、使用、收益和处分的权利。出资人对企业法人财产不具有直接的所有权，他对企业享有的出资人权利，具体体现为资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。我们也可以从现有企业会计制度中找到投资形成的国家所有者权益的核算准则。根据《企业会计准则》“所有者权益是指企业资产扣除负债后所有者享有的剩余权益”，转换成会计公式就是：企业总资产-企业总负债＝所有者权益。所以说，投资收益是指投资者在一定的会计期间对外投资所取得的回报，即投资所分的利润、利息、股息、红利所得。本案中所涉学生学费、水电费等收入，属于企业的法人财产，并不等同于国家向企业投资应得的投资收益。
　　二、私设、私分小金库资金的行为不一定都是私分国有资产的行为。
　　本案中技工学校并不单纯是为教职工谋取不当利益，超发奖金等单一的意图而私设小金库的，亦有为处理非正常性财务账目，解决一些合理不合法、合法不合理的超支之目的，即办学资金有限，教师待遇低，设小金库是为了提高教师待遇，同时解决学校办学资金的不时之需。学生的学费本应该作为学校正常的业务收入全部纳入财务部门统一核算，而它们将其中一部分转入小金库后，以慰问金、效益奖等名义发放给教职员工，其行为是否认定为私分国有资产罪，关键在于确认以技工学校名义集体私分给个人的资产是否国有资产。国企中的国有资产可以分为两大类：即经营性国有资产与非经营性国有资产。其中，非经营性资产一般为职工宿舍、幼儿园、职工子弟学校、食堂、浴室、职工医院等。国有公司、企业所办技工学校不同于国家行政事业经费投资举办的学校， 它的办学经费来源于学生学费收入和企业补贴。技工学校虽隶属企业，但又不是生产经营单位，集团公司每年根据学校的办学规模和核定的教职工工资总额对其用法人资产实行差额补贴，这部分费用并不是集团公司给技工学校的生产经营性资产，而是补贴性的费用，集团公司在账务处理上也是逐月计入与公司经营业务无直接关系的营业外支出费用中的。技工学校的学费收入亦不属国家规定应当上缴财政的收入或者是利用国有资产进行经营所获取的利润，是技工学校可以独立支配的资金。这种用学校可自由支配的非国有资产性质资金给教职员工发放奖金、补助、福利费的行为，不存在截留上缴国家利润的问题，并未侵犯私分国有资产罪所保护的客体即国有资产的所有权，该行为不宜按犯罪处理。但技工学校将部分正常收入存入小金库后以各种名目分发给教职员工，超范围发放津贴、奖金的行为，是严重违反财经纪律滥发奖金、福利的行为，可由集团公司内部作违纪处理。
　　三、正确区分私分国有资产罪与滥发奖金等财经违纪行为的界限。
　　从目前司法实践看，私设小金库的现象十分普遍，但对于小金库资金性质不能一概而论，应当首先弄清楚小金库资金的来源，区别不同情况，具体对待。如果是套取国家拨款或截留应上缴国家的违法收入，自然要认定为国有资产。再如有些本身就是国有资产所产生的收益，单位却采取种种手段转到账外；有些是单位利用本身职权取得的收入，有些是利用国有资产进行违法经营获取的利润，这些都应视为国有资产。如果对其集体侵占和私分应构成私分国有资产罪。如果是其合法经营的收入，在完税和交纳管理费用后则属单位支配的财产，一般不能认定为国有资产。实践中许多单位实施的违规分发“奖金”等行为的实际社会危害性质，尚属财经违纪范畴。因为，在单位财力许可的范围内给职工分发奖金本无不当。即使是违反有关规定超标准、超范围给职工分发奖金的单位行为，从本质上看，也就是一个违反财经纪律的问题。倘若忽视这一本质方面，仅仅依据刑法条文的字面含义作判断，单纯以“是否单位决定集体私分”，“所分是否国有财产”的形式特点为标准认定私分国有资产罪，则势必使本罪与上述超标准、超范围分发奖金的单位财经违纪行为混为一谈。因为，超标准、超范围分发奖金的单位行为均符合“集体违规私分国有财产”的形式特点，将其纳入治罪范围，在实际社会生活中必然会造成刑法打击面过宽的问题，故不足取。另一方面，刑法的基本特性之一是最后手段性，其对象必须是具有严重社会危害性的行为。由此以观，认定私分国有资产罪，除必须掌握“集体违规私分国有财产”的形式特点外，单位对所分财产是否具有自主支配权也是一个重要的评价要素。也就是说，如果是单位把能够自主支配的钱款违规分配给了单位职工，其社会危害性相对较小，因其不当之处主要在于超标准、超范围分发奖金的财经违纪方面，可以作为财经违纪行为处理。相反，如果是单位把不能自主支配的钱款通过巧立名目、违规做账等手段予以截留分配的，其社会危害性就相对严重，因其危害性直接表现为破坏国家财政收支政策的贯彻落实或者严重背弃对国有财产的经营管理职责。从目前的司法实践情况看，其主要表现有以下三种：1.将国家财政的专项拨款予以截留分配，由此影响、破坏国家财政支出的目的性和有效性。2.将明文规定应当上交的收入予以隐匿、留存分配，从而影响国家财政的正常收入。3.在没有经营效益甚至经营亏损的情况下，变卖分配国有财产，既严重背弃了对国有财产的经营管理职责，同时也破坏了国有公司、企业的正常生产、经营活动。因此，对这些严重危害行为予以刑法打击，应当讲符合私分国有资产罪的立法精神。
值得注意的是，鉴于实践中对于国有资产的认定相对困难，在办理私分国有资产案件时，不能仅根据国有企业的性质进行简单地推断。应当由国有资产管理部门对涉案资金是否国有资产进行有效鉴定，作为司法认定的基础，以保证刑法适用的统一性与规范性。
农业部


农业部关于切实做好“三秋”农业机械化生产工作的通知

农机发［2008］5号


各省、自治区、直辖市农机管理局(办公室)：

　　今年以来，各级农机管理部门深入贯彻党中央国务院关于加快推进农业机械化的决策部署，认真实施农机具购置补贴等强农惠农政策，求真务实，克难攻坚，扎实工作，加快推进粮食等主要农产品生产机械化，为实现夏季粮油和早稻丰收，促进农业稳定发展和农民持续增收做出了重要贡献。当前，“三秋”生产即将全面展开。推进秋收和秋冬种等“三秋”农业生产的机械化，对于实现粮食生产目标，力争全年农业有个好收成，保持经济社会平稳较快发展具有特殊重要意义。为切实做好今年“三秋”农业机械化工作，现将有关要求通知如下：

　　一、切实加强组织领导

　　各级农机管理部门要把抓好“三秋”农业机械化生产作为当前最重要最紧迫的任务，早谋划、早准备、早行动，切实把各项工作做得更充分、更扎实、更有效。要以保持作业机具稳步增长、促进作业水平不断提高、维护作业市场稳定有序为目标，以狠抓水稻、玉米机收与秸秆机械化粉碎还田，狠抓小麦、油菜机播和狠抓农机抗灾减灾作业为重点，不断提升秋收和秋冬种生产机械化水平，为实现全年粮食丰产丰收和打好明年粮油生产基础提供坚实的物质装备支撑和技术支持。要力争投入机具总量增加100万台套，达到2600万台套以上；玉米机收水平提高3个百分点，突破10%；水稻机收水平提高5个百分点，越过50%；小麦机播水平提高2个百分点，超过80%；油菜、马铃薯等作物的机械化播种取得明显进展。同时，要统筹兼顾，大力推进林果业、畜牧业、渔业、农产品加工业和设施农业机械化，努力实现农业机械化全面协调可持续发展。

　　二、认真落实各项扶持政策

　　全面完成购机补贴政策实施工作，做到补贴机具全部落实到位，确保农民享受到补贴政策实惠，充分发挥补贴机具在“三秋”农业生产中的积极作用。要在当地政府的统一领导下，加强与相关部门配合与协作，按照今年中央1号文件关于完善农业机械化税费优惠政策的有关要求，积极协调财政、税务、交通等有关部门，落实对从事田间作业的拖拉机免征养路费、对农机作业服务组织和农机维修免征所得税，以及农机跨区作业免费通行等政策，努力降低作业成本，为“三秋”农业机械化生产创造良好的政策环境。

　　三、深入推进农机跨区作业

　　各地要以水稻、玉米跨区机收工作为重点，大力推动秋季农机跨区作业。要扎实做好跨区作业机具检修维护、跨区作业证发放、作业供需协调、机手培训、技术指导、信息引导和接待服务等工作，保证机具和驾驶操作人员以良好的状态投入跨区作业。要大力宣传和贯彻落实农业部等四部委两公司《关于做好农机跨区作业工作的意见》，推动“三秋”农机跨区作业由机收向机耕、机播，由粮食作物向经济作物扩展，进一步扩大“三秋”农机跨区作业的服务领域，提高农机化服务的质量和效益。

　　四、大力推广农机化新技术

　　坚持因地制宜，分类指导，强化农机与农艺结合，组织技术人员深入生产一线，进行技术培训和指导，大力推广应用保护性耕作、化肥深施、机械深松、精量播种、秸秆还田、节水灌溉、高效施药等节本增效新技术、新机具，充分发挥在粮油高产创建活动中的重要作用。冬麦区要大力推广保护性耕作技术，把玉米秸秆还田与小麦精量播种紧密结合起来，进一步提高小麦机播水平。南方稻区要在抓好机械化抢收抢打的同时，示范推广油菜、马铃薯机械化播种技术，努力提升秋冬种作物生产机械化水平。各地要结合实际，积极示范推广设施农业装备技术，青饲收获、挤奶和牧草播种、割晒、捡拾打捆等畜牧业机械化技术，以及饲料加工、自动投饲、增氧、清淤等渔业养殖装备技术，拓展技术推广服务领域，促进健康养殖，不断提高“三秋”农业机械化生产的科技水平。

　　五、积极开展农机防灾减灾

　　立足于防大灾、抗大灾、救大灾，提早制定农机防灾减灾工作预案，做好物资、资金、技术等各项防灾抗灾准备工作，实行科学救灾。要开展农机防灾减灾宣传教育和技术培训，强化技术指导和服务，提高农民和机手防灾救灾的技术水平。要及时组织农机作业队，开展抢收抢种、病虫防治、提水灌溉、排涝除渍、抢修灾毁农田、抢运救灾物资等应急作业，充分发挥农机在抗灾救灾和恢复生产中的重要作用。要认真落实《农业部关于加快推进植保机械化的通知》精神，密切与植保部门的合作，积极帮助和鼓励农民发展机械化植保专业防治服务组织，使用高效植保机械装备和技术，增强病虫害防治能力。

　　六、继续强化安全监理

　　坚持“安全第一，预防为主，综合治理”的方针，结合“三秋”农业机械化生产特点，明确工作任务，制订工作目标，全面落实安全生产责任制。要深入推进“平安农机”创建工作，加强农机手安全教育和操作技术培训，提高农机手的安全意识和安全生产水平。要进一步做好事故隐患排查治理工作，强化安全生产检查和督察，预防重特大事故发生。要密切与公安交通管理部门配合，严格查处拖拉机和联合收割机无牌行驶、无证驾驶和违章载人等违法行为，及时处理农机事故，为“三秋”农业机械化生产创造安全和谐的环境。

　　七、努力保障农机用油供应

　　及早制定农机用油保障供应预案，及时跟踪柴油供应和价格变化，切实做好“三秋”期间的柴油保供工作。要认真总结今年“三夏”柴油保供工作的经验，积极争取政府领导的重视和支持，主动加强与发展改革、石油、石化等部门的沟通协调，建立健全工作沟通和柴油快速调度机制，采取设立农机用油专供点、发放优先加油卡等措施，建立和完善保证农机用油供应渠道。要积极配合价格主管部门加强柴油价格监督检查，打击超出国家规定价格水平销售柴油，囤积居奇、哄抬柴油价格，以及短缺数量、抬级抬价、变相涨价等违法行为，维护柴油市场稳定和价格秩序。

　　八、不断提高作业组织化程度

　　积极扶持和组织引导农机专业合作社、农机作业公司和农机协会等新型农机服务组织投入“三秋”农业生产，大力组织推广订单作业、承包服务和“场县共建”等服务模式，降低交易成本和风险，提高服务效益。要组织作业队，采取包、帮、扶措施，为农村军属、烈属、孤寡困难户、因外出打工缺少劳力的农户和灾区受灾户进行优先、优惠作业服务。要大力推广应用《农机社会化服务作业合同（范本）》，加强对中介服务组织的管理，规范作业市场交易行为。要密切注意作业期间天气变化和作业市场供求状况，加强信息引导和机具调度，维护作业市场稳定有序。

　　九、精心组织农机化新闻宣传

　　开展“三秋”机械化生产作业进度统计，及时发布生产作业进度和柴油供应、作业价格、天气等动态信息。要密切与新闻媒体合作，认真组织策划“三秋”农业机械化生产宣传报道，捕捉新闻焦点，挖掘新闻题材，培育宣传亮点，通过多种形式，面向社会广泛报道“三秋”农业机械化生产的工作动态、成效经验和先进典型，大力宣传农机化在提高农业综合生产能力和抵御灾害能力，保障粮食丰产丰收，促进农业稳定发展和农民持续增收等方面的重要作用和贡献，为“三秋”农业机械化生产营造良好的社会氛围。

　 　二○○八年九月三日